私募基金是非標債權么

A. 私募股權投資基金可否做債權投資

一、《私募管理辦法》未禁止債權投資

根據證監會頒布的《私募投資基金監督管理暫行辦法》（以下簡稱「《私募管理辦法》」）以及基金業協會發布的《基金備案及信息更新填表說明》的規定，依據投資對象的不同，將私募投資基金區分為私募股權投資基金（PE基金）、私募證券投資基金、私募創業投資基金及其他投資基金四大類別。通常理解，債權投資基金是指以非標債權、委託貸款等方式對被投企業進行投資的私募基金，一般不包括私募投資基金直接向被投資企業發放貸款方式。
《私募管理辦法》第二條對於私募投資基金的投資范圍，採取的是列舉方式而非限定方式，同時原則規定了「投資合同約定的其他投資標的」，並未排除債權投資的范圍；其次，《私募管理辦法》秉承「負面清單式」原則，私募基金通過銀行發放委託貸款等方式實施債權投資，並未違反中國現有法律的強制性或禁止性規定。因此，雖然沒有明確、具體的法律依據，私募投資基金開展債權投資並無不當。
二、債權投資已有先例與規定
雖然《私募管理辦法》沒有明確列舉債權投資范圍，但是也並非沒有出處。目前仍在實施的《基金管理公司特定客戶資產管理業務試點辦法》第九條規定，資產管理計劃資產應當用於下列投資：「…（二）未通過證券交易所轉讓的股權、債權及其他財產權利；…」
依據該規定，基金管理公司子公司可以通過設立專項資產管理計劃開展債權投資業務。在實踐操作中，基金子公司的多數專項資產管理計劃也都是通過債權方式或者債權加股權等夾層方式進行對外投資。
三、委託貸款方式合法合規
委託貸款業務，屬於商業銀行等金融機構的經營業務之一。《貸款通則》第十二條規定，委託貸款，系指由政府部門、企事業單位及個人等委託人提供資金，由貸款人（即受託人）根據委託人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等而代理發放、監督使用並協助收回的貸款，其風險由委託人承擔，貸款人（即受託人）收取手續費，不得代墊資金。
私募投資基金作為委託人，將其資金委託給商業銀行發放委託貸款實施債權投資，在遵守《貸款通則》規定的情況下，屬於合法業務模式，並未違反法律強制性或禁止性規定。
四、非法金融活動並不包含委託貸款
《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》所規定的非法金融業務活動，主要是指企業違反《貸款通則》等金融管理規定，直接或變相經營借貸融資業務。
《貸款通則》第六十一條規定：「各級行政部門和企事業單位、供銷合作社等合作經濟組織、農村合作基金會和其他基金會不得經營存貸款等金融業務。企業之間不得違反國家規定辦理借貸或者變相借貸融資業務。」
私募投資基金所開展的債權投資，一般是通過銀行委託貸款方式實施的，並非私募投資基金直接與被投資企業之間開展借貸業務或變相經營借貸融資業務。因此，現有規定所禁止的非法金融活動，並不包括委託貸款等合法債權投資方式。
五、企業之間直接借貸與委託貸款有所區別
根據《人民法院報》2013年9月25日刊載的《最高人民法院副院長奚曉明在全國法院商事審判工作座談會上的講話》，對於企業間借貸的借款合同的效力，應當區分情況認定不同借貸行為的性質與效力：（1）對不具備從事金融業務資質，但實際經營放貸業務、以放貸收益作為企業主要利潤來源的，應當認定借款合同無效。（2）對不具備從事金融業務資質的企業之間，為生產經營需要所進行的臨時性資金拆借行為，如提供資金的一方並非以資金融通為常業，不屬於違反國家金融管制的強制性規定的情形，不應當認定借款合同無效。
此處討論的借款合同效力問題，是指企業之間直接借款的合同，並不包含企業通過委託貸款發放的貸款合同。私募投資基金通過委託貸款銀行發放委託貸款實施債權投資，並不在此處討論的企業間借貸的借款合同效力的范圍之內。委託貸款合同法律關系有法律依據並且得到司法確認。
六、建議與理解
當前國務院與證監會均強調堅持「負面清單式」監管原則，對於市場主體的經營行為減少事前許可准入，強化事中與事後監管。在目前各方對於私募投資基金能否開展債權投資存有爭議或疑問的情況下，建議監管部門進一步明確意見，避免市場主體抱持觀望狀態，調動私募投資基金的投資積極性。

B. 私募直營店：什麼是私募基金中的非標資產

非標資產全稱為非標准化債權資產，是相對於在金融交易場所交易的標准化金融資產而言的，非標資產並非嚴格的金融術語。非標資產最早由銀監會在2013年3月下發的《關於規范商業銀行理財業務投資運作有關問題的通知》（銀監發[2013]8號，簡稱「8號文」）中給出明確定義：「指未在銀行間市場及證券交易所市場交易的債權性資產，包括但不限於信貸資產、信託貸款、委託債權、承兌匯票、信用證、應收賬款、各類受（收）益權、帶回購條款的股權型融資等」。

非標資產以私募股權基金為通道時，往往具有了貸款的特徵。例如當銀行將理財資金投資於產業基金時，往往在產品設計中規定了定期回款，及通過各種措施保本保收益，具體為：

在定期回款上，將產業基金設計成「小股大債」，要求按月或者按季度支付固定利息；或者基金投資是純粹股權的形式，則通過「股權管理費」等方式定期支付一筆款項（類似於利息）。

私募債權基金投資非標資產大致有這樣幾種形式：直接貸款、委託貸款、明股實債、收購應收賬款或不良債權以及收購債權受益權。

C. 私募股權基金與私募債權投資區別有哪些

1、投資標的不同：股權投資主要投資於未上市但具有潛質的公司，投資期限較長。

2、發行方式不同：私募股權投資基金一般非公開，而私募證券投資基金是公開的，有直銷，在券商一般都有代銷。

3、風險不同：一般情況下私募證券投資基金的風險會遠高於私募證券投資基金，形象地理解是，股權投資是投資一家未上市的公司，目的是為了它能上市；而私募證券投資基金投資的是已經上市的公司，目的是這個公司的成長性。

(3)私募基金是非標債權么擴展閱讀：

私募股權基金是用來投資目標公司的股權，以溢價轉讓及上市流通後作為主要退出方式；債權基金則是以借貸方式融資給目標公司，由目標公司償還債權為主要退出方式。

其實股權基金和債權基金這兩種形式是相輔相成的，主要還是從借款主體的實際情況出發，如果是抵押物比較充足，以債權形式較好，如果抵押物不足，為了控制風險以股權投資。

D. 私募基金究竟還能投哪些非標業務

1月12日，基金業協會發布《私募投資基金備案須知》，禁止私募基金從事借貸活動。中基協表示，為促進私募投資基金回歸投資本源，按照相關監管精神，協會將於2月12日起，不再辦理不屬於私募投資基金範圍的產品的新增申請和在審申請。

全方位監管升級，禁止私募從事借貸業務

為了打擊影子銀行，控制金融風險，近期監管層多管齊下，對委託貸款業務做出嚴格規定。1月5日，銀監會下發了《商業銀行委託貸款管理辦法》，明確商業銀行不得接受「受託管理的他人資金」發放委託貸款。為配合銀監會新規，1月12日，基金業協會發布了《私募投資基金備案須知》，明確了以下三類情形不再備案。

1、底層標的為民間借貸、小額貸款、保理資產等《私募基金登記備案相關問題解答（七）》所提及的屬於借貸性質的資產或其收（受）益權；

2、通過委託貸款、信託貸款等方式直接或間接從事借貸活動；

3、通過特殊目的載體、投資類企業等方式變相從事上述活動的。

這其實是一次銀監會和證監會的聯合監管行動，首先銀監會的新規，規范了銀行業本身的委貸業務；隨後，銀監會叫停信託資管計劃不得做委貸；而後，證監會又叫停基金專戶和券商資管投信託貸款；最後，基金業協會發布備案須知，圍堵三類私募非標業務，堵上漏洞。

私募可投資可轉債，有望參與類REITs業務

在此背景下，業內一度困惑，私募基金究竟還可以投哪些非標業務？如今，這一答案漸漸明朗。1月23日，中國證券投資基金業協會在北京召開了一場共計20餘人出席的「類REITs業務專題研討會」，正式明確了私募基金可以綜合運用股權、夾層、可轉債、符合資本弱化限制的股東借款等工具投資到被投企業，形成權益資本。至此，私募基金可投資的范圍漸漸變得清晰。

本次研討會深入討論了目前我國類REITs業務的重要作用、業務模式、運作架構，以及銀監會1月5日發布的《商業銀行委託貸款管理辦法》和協會1月12日發布的《私募投資基金備案須知》對此項業務的潛在影響。在此基礎上，會議明確了私募投資基金是參與類REITs業務的可行投資工具，提出參與類REITs業務的私募基金備案與交易所資產證券化產品備案和掛牌的流程優化和銜接安排。

與會委員代表表示，在我國尚未正式出台公募REITs制度的時期，借鑒REITs的核心理念，探索開展類REITs業務，已成為我國資產證券化業務的重要組成部分，有利於促進房地產市場的健康發展，促進盤活存量資產，支持房地產企業降低杠桿率，是資本市場和資產管理行業服務實體經濟的重要手段。

2017年底，我國私募機構管理基金規模超過11萬億元，已成為我國資管行業的重要組成部分，近期監管層一系列的「正本清源」的行動可謂十分必要。資管業務要回歸本源，私募基金要恪守本質，必須明確私募基金業務與經營性借貸業務有本質區別，私募基金不能搞「名基實貸」業務，不能成為影子銀行的變種。

E. 為什麼要禁止私募非標債權

在擬修訂的私募基金監管文件中，監管層或正在考慮暫停私募基金的非標債權投資業務，包括投資非標准化債權、發放委託貸款或提供擔保、從事無限責任投資、向私募管理人及其關聯方等活動有可能在新的私募監管框架內，可能被監管層考慮設置為禁止項。

其實自2016年9月8日，中基協發布的《有關私募投資基金「業務類型/基金類型」和「產品類型」的說明》中就刪除了「債權基金」等類型。

募非標債權基金到底應不應該被禁止，私募非標債權基金業務到底有哪些風險點。

1. 先看看經營貸款業務的法定條件

   
   

國務院頒布的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法（2011修訂）》第三條規定：「本辦法所稱非法金融機構，是指未經中國人民銀行批准，擅自設立從事或者主要從事吸收存款、發放貸款、辦理結算、票據貼現、資金拆借、信託投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣等金融業務活動的機構。」第四條規定：「本辦法所稱非法金融業務活動，是指未經中國人民銀行批准，擅自從事的下列活動：（一）非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款……（三）非法發放貸款、辦理結算、票據貼現、資金拆借、信託投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣」第五條規定：「未經中國人民銀行依法批准，任何單位和個人不得擅自設立金融機構或者擅自從事金融業務活動。」

2.我們再了解一下在我國可以從事經營貸款業務的金融機構有哪些

根據中國人民銀行關於印發的《金融機構編碼規范》（銀發（2009）363號），依法經批准設立，主要經營貸款業務的金融機構有以下四類：1）、銀行，從事存款、貸款及結算業務；2）、農村資金互助社，由鄉(鎮)、行政村農民和農村小企業自願入股組成，為社員提供存款、貸款、結算等業務；3）、貸款公司，由境內商業銀行或農村合作銀行在農村地區設立的專門為縣域農民、農業和農村經濟發展提供貸款服務；4）、小額貸款公司，不吸收公眾存款，經營小額貸款業務。

3.據筆者觀察，私募基金的債權業務可分為借貸業務、票據貼現及其他債權業務。

從資產端看，非標債權融資業務主要有三大類業務模式：

一是委託貸款（委託投資）模式，其運作方式主要是：用理財資金發放委託貸款、投資委託人指定項目。

二是銀信、銀證、銀保合作模式。常見的運作方式包括：用理財資金發放信託貸款;投資於財產(權利)收益權類 信託計劃(以企業合法擁有或控制的財產或權利的收益權為基礎資產發起的信託計劃);投資股權質押擔保並帶有回購協議(由融資企業或股權持有者提供，並承諾回購或處置)的信託計劃;認購「優先—次級結構化信託計劃」的優先份額，相較認購次級份額的投資者，銀行理財資金承擔較低的市場風險並擁有優先投資收益分 配權;銀保合作模式中，保險資金投資資產管理公司、信託機構等成立債權投資計劃，由商業銀行提供擔保。

三是資產收益權模式。銀行以理財資金直接投資於企業所擁有的特定項目或資產收益權(比如商業承兌匯票、應收賬款、其他應收款等)，到期通過出讓企業回購，或第三方收購實現投資退出。

4.從上分析來看我們的私募非標債權業務的法律風險點就很清楚了，一是作為未得到金融許可的非持牌的金融機構從事經營借貸業務很有可能以「非法經營罪」追責。

二是作為未得到金融許可的非持牌的金融機構從事票據貼現業務很有可能以「非法從事資金支付結算業務」追責。

三是作為未得到金融許可的非持牌的金融機構從事其他變相的債權業務的，也存在「非法經營罪「風險。

5.綜上總結就是私募基金作為未得到金融許可的非持牌的金融機構從事非標債權業務是不符合監管政策和制度體系的。

債權業務屬於持牌金融機構的業務范疇，私募基金從事創業投資，並購投資，夾層投資和證券投資。

F. 排排網名片：私募基金是否可以投資於非標債權

私募基金不能投資非標。2017年8月30日公布的《私募投資基金管理暫行條例》（徵求意見稿）第二條規定，條例適用私募證券投資基金和私募股權投資基金；私募基金財產只能投資於證券及其衍生品種、有限責任公司股權、基金份額，以及國務院證券監督管理機構規定的其他投資品種。

G. 什麼叫私募基金

指得是投資於非標資產的私募基金。根據2013年3月底出台的銀監會8號文，非標資產的定義如下：非標准化債權資產是指未在銀行間市場及證券交易所市場交易的債權性資產，包括但不限於信貸資產、信託貸款、委託債券、承兌匯票、信用證、應收賬款、各類受（收）益權、帶回購條款的股權型融資等。私募基金是一種基金投資形式，是不公開的、向特定群體募集資金並進行投資的一種投資形式。這種投資形式的投資范圍比較靈活，股權、債券、期貨、期權，一級市場、二級市場，都可以參與。所以非標資類私募基金指的應該是，主要投資於非標准化債券資產的私募基金。

H. 理財新規 私募可以投非標嗎

對於私募基金應該已經不行了（根據資管新規），但對於商業銀行或者其理財子公司是可以的。有一定的比例限制。
理財新規及理財子公司管理辦法對於
1、商業銀行里的理財部門規定: 對於單一非標債務人集中度不超過銀行資本凈額的10%；總的非標額度不超過全部理財產品凈資產的35%，也不超過銀行總資產的4%。
2、理財子公司:總的非標資產余額不超過總的理財產品凈資產的35%。