如何防範契約型私募基金風險

『壹』 如何防範私募管理人的道德風險

私募基金管理人會投資私募基金占該私募基金總資產10%的比重，而且有私募的業績提成激勵機制，使得私募投資管理人和投資者的利益是一樣的。

『貳』 如何控制私募股權基金的風險

投資項目的風險控制是私募股權基金風險控制的重點，如果每個投資項目的風險都控制住了，私募股權基金的項目投資風險也就能全部控制住了。投資還是要到一些正規的平台，像騰訊眾創空間

1.合同制約
事前約定各方的責任和義務是所有商業活動都會採取的具有法律效力的風險規避措施。為防止企業不利於投資方的行為，保障投資方利益，投資方會在合同中詳細制定各種條款，如通過制定肯定性和否定性條款來規定企業必須做到哪些事情，哪些事情不能做，通過合同制約防止企業做出不利於投資者的行為，投資合同還可以設置條款保障投資者變現投資的權利和方式，股份比例的調整條件條款，追加投資的優先權，防止股份稀釋等。

2.分段投資
分段投資是指私募股權投資基金為有效控制風險，避免企業浪費資金，對投資進度進行分段控制，投資資金的劃撥要按照項目進程分階段進行，而不要一次到位。只提供確保企業發展到下一階段所必需的資金，並保留放棄追加投資的權利和優先購買企業追加融資時發行股票的權利。只有當前一階段項目運作良好，達到預期目標以後，後續資金才可以適時跟進，後期工程才能夠上馬。如果企業未能達到預期的盈利水平，下一階段投資比例就會被調整，這是監督企業經營和降低經營風險的一種方式。
3.違約補救
一般來說，在項目投資初始時期，私募股權基金可以接受少數股權的地位，而項目公司管理層控制大多數股權，但投資方可以與項目公司簽訂一份投票權協議，以保持在一些重大問題上的特別投票權。當項目公司管理層不能按照業務計劃的各種目標經營企業時，例如發現管理層違反協議，提供的信息明顯錯誤或發現大量負債等，項目公司要承擔責任。
此種情況下，私募股權基金可對項目公司提出嚴厲要求，通常的懲罰或補救措施有：調整優先股轉換比例，提高投資者的股份，減少項目公司或管理層個人的股份、投票權和董事會席位轉移到私募股權基金手中，解僱管理層等。
4.股份比例調整
在項目投資中，私募股權基金運用復合型的金融工具，如轉換優先股、可轉換債券、附認股權債券或其組合等，進行投資中的股份比例調整，從而降低自己的風險。特別是可轉換優先股的運用，通過優先和普通股之間轉換比例或轉換價的調整而相應調整私募股權基金和項目公司之間的股權比例，以滿足私募股權基金和項目公司雙方不同的目標和需求，既能保護投資人的利益，又能分享企業的成長，還能調動發揮項目公司管理的積極性，推動項目公司的發展而獲得更多股權。

『叄』 私募股權投資基金在投資過程中如何把握風險

你好！我就是做私募股權的。你是私募股權基金的負責人？還是打算投資私募股權基金啊！ 要說私募股權投資基金就要審核項目方的商業報告了！盡職調查工作的細致程度決定了項目的可行性。
你要是投資人的話項目的風險不用考慮，只需要考慮你投資的基金管理公司的情況！因為項目是他選的！

『肆』 私募直營店：如何巧妙規避基金投資的風險

規避基金投資的風險：
（1）對自己的風險收益偏好了解清楚；
（2）可以選擇定期定額投資；
（3）通過組合投資分散風險；
（4）掌握基金類型，降低風險系數；
（5）考察下跌風險低或者偏低的基金；
（6）對收益率進行風險調整

『伍』 陽光私募基金的風險防範

陽光私募基金運作主要有募集、設立、管理、運作、治理、收益分配、信息披露與清盤等等階段，在不同的階段存在不同的法律風險，應有不同的防範措施。對投資者來說，要很好的了解其高風險性。 陽光私募基金募集設立階段的法律風險主要集中在合格投資者、募集方式、資金託管以及風險聲明等方面。
合格投資者，解決的是陽光私募基金向誰募集的問題。鑒於陽光私募基金的高風險且不保本性，對於投資者的抗風險能力要求非常嚴格。這個問題如果處理不當，不僅損害投資者的利益，而且基金發起人有可能觸犯非法集資等犯罪。
確定合格投資者不僅要嚴格按照《信託公司集合資金信託計劃管理辦法》第六條之規定，確保其能認購100萬元以上並提供相應資產或收入證明，而且更應該要求其在信託合同中聲明其是具有完全民事行為能力的自然人、法人或依法成立的其他組織，並且符合本信託合同中關於委託人資格的要求，是合格投資者。
募集方式，解決的是陽光私募基金怎樣募集資金，怎樣推介基金的問題。根據《證券法》規定，公開募集的標準是向不特定的對象發行證券和向特定對象發行證券累計超過兩百人的為公開發行。《證券法》規定的公開募集之反面，即向特定的對象發行證券不超過200人的，則應為不公開發行。
因此，陽光私募基金的募集人數應當不超過200人。在信託合同中應當規定信託計劃擬募集資金總額上限及發行份數以符合上述要求；另外陽光私募基金不得公開發行的應有之義，還應包括不得公開宣傳，不得通過報紙、雜志、電視、廣播、計算機網路等媒體或者通過會議、研討會等進行任何形式的廣告宣傳，只允許一對一的向客戶推薦。這些都是在陽光私募基金發行過程中應該注意的。
但在實踐中，陽光私募基金募集資金動輒一兩億元，多的達到十億元，由銀行代理銷售，在很多情況下與上述規定相抵觸。鑒於陽光私募基金規模的不斷擴大，可以考慮將上述人數數額限製做出適當修改。
資金託管，解決的是投資者認購信託計劃所繳納的資金的保管問題。鑒於管理權與保管權分離的原則，信託計劃所募集的資金應該由具備資金託管能力的商業銀行來保管。為了最大限度地保護投資者利益，盡管投資者與商業銀行並未因信託計劃合同而直接發生法律關系，但信託計劃合同仍應該向投資者披露受託人與資金託管銀行的委託關系，並將其委託費用的收費標准向投資者如實披露。
證券託管方面，解決的是信託計劃投資的證券由誰保管問題。投資於二級市場的股票等證券當然由證券公司負責託管。在此，需要說明的是，對於陽光私募基金運作的證券賬戶，有特殊要求，必須是信託公司自行開設，且經主管部門批準的賬戶。從2009年7月開始，按中國證監會規定，信託公司已不能新開證券賬戶。只有通過信託公司的少量留存賬戶進行證券交易，原有的存量帳戶也因此變得彌足珍貴。
風險聲明方面，鑒於陽光私募基金屬於高風險投資，其面臨著來自政策、經濟周期、利率、通貨膨脹等市場風險，還面臨受託人、證券經紀人等經營和操作風險，以及戰爭風險、金融危機風險等等，因此，信託計劃中應將上述風險一一披露。
在信託合同的首頁，受託人應申明如下風險：
（1）信託不承諾保本或最低收益，具有投資風險，在最不利的情況下，信託收益可能為零，同時，委託人可能虧損部分或全部本金，因此，只適合風險識別、評估、承受能力較強的合格投資者；
（2）委託人應以自己合法擁有的資金認購信託單位，不得非法匯集他人資金參與信託；
（3）委託人已充分理解本信託投資理念和投資策略，並出於對本信託投資顧問的了解和信任，自願指定其為本信託的投資顧問，為本信託提供投資建議。受託人根據法律法規、信託文件的規定，參照投資顧問的交易建議書，進行信託財產的運用。本信託的投資建議及投資決策乃根據證券市場情況隨機作出，並不能保證信託盈利，由此引致的全部風險由委託人承擔；
（4）信託公司、證券投資信託業務人員及投資顧問等相關機構和人員的過往業績不代表本信託產品未來運作的實際效果；
（5）委託人在購買本信託前，應詳閱並理解信託合同中關於風險揭示的全部條款。
此外，應該由投資者簽署一份風險認知聲明書，以確保投資者已經知曉其所投資的產品存在的各種風險，並自願承擔上述風險所引起的全部後果。 陽光私募基金成立後，就面臨著投資方向確定、收益分配、基金治理以及信息披露等問題。
投資方向方面，根據《信託公司集合資金信託計劃管理辦法》，陽光私募基金可以投資於債權、物權、股權及其他方面。但是，在實踐中，陽光私募基金多投資於證券市場的二級市場。
為了讓投資者知曉募集資金的使用方向、限制以及根據投資顧問作出的交易建議書等使用流程，受託人應該向委託人披露信託計劃上述內容，並在信託計劃合同中予以明確說明。一般說來，陽光私募基金除了投資於二級證券市場外，還見於投資到銀行間債券、央行票據、基金等領域。
除法律法規限制外，陽光私募基金投資限制還表現為：
（1）未經受託人同意，不得進行股票的融資融券交易。截至到2012年底，陽光私募基金仍未得到監管部門批准去投資股指期貨；
（2）不得投資於ST股票；
（3）未經受託人同意，投資於一家上市公司所發行的股票，不得超過該上市公司總股本的5%；
（4）除非相關法律法規允許且經受託人同意，投資於一家上市公司所發行的單一股票的投資額不得超過信託計劃資產總值的30%（以成本與市價孰低法計）。
收益分配方面，除去認購費、投資顧問公司管理費、銀行託管費及券商傭金之外的任何收益應該都屬於受益人。但是，具體到收益分配方面，深圳模式和上海模式還是有所不同。深圳模式中，委託人即為唯一受益人，且信託計劃不保證最低收益。投資顧問公司只將盈利部分的一定比例，作為管理費用。但在上海模式中，受益權被分為優先受益權和劣後受益權；投資者作為優先受益人，而投資顧問公司作為劣後受益人。優先受益人一般獲得固定收益；劣後受益人在保全優先受益人本金的基礎上給予優先受益人小部分收益分成。因此，上海模式屬於承諾保本型。
根據《信託公司集合資金信託計劃管理辦法》，委託人應為唯一受益人。但是，在各種信託計劃合同中，常見到一般受益人和特定受益人，優先受益人與劣後受益人之分。誠然，投資顧問公司對陽光私募基金的盈利與否至關重要，其理應獲得與其智慧投資相匹配的收益，但這個收益的說法完全可以不採用受益人的提法，就可以直接規定為管理費（業績提成），並明確其計收標准及計收時間。另外，上海模式中，結構化信託計劃將受益人分為優先受益人和劣後受益人明顯違背了《信託公司集合資金信託計劃管理辦法》規定，但監管部門似乎已經默示了這種模式的存在。
治理結構方面，陽光私募基金如何保護投資者的利益，如何避免信託法律關系中道德風險及損害投資者的內幕交易，始終是陽光私募基金需要面對的挑戰。
在深圳模式和上海模式中，鑒於委託人、受託人、投資顧問、資金及證券託管方各自獨立，且運作中存在一定的制約作用，因此，符合基金治理的發展方向。但是，受託人仍然存在為了更高收益而進行老鼠倉式的內幕交易行為。在雲南模式中，鑒於受託人與基金管理人為同一人，委託代理鏈縮短，降低了信息不對稱風險，但同時也加大了受託人的道德風險，容易損害投資者利益，不是陽光私募基金未來發展方向。
為切實維護投資者利益，完善基金治理結構，避免受託人及管理人道德風險的發生，採取必要措施是必要的，但要想完全消除道德風險則是不可能實現的。不過，可以從兩個方面來降低道德風險發生的幾率。首先，充分發揮受益人大會的作用，從外部加強監督。信託計劃合同中，應該將受益人大會的職權及召開會議的方式，表決議題的程序以及法律效力予以一一明確。而陽光私募基金的資金投向、比例及收益情況等重要信息都應定期向受益人大會進行披露。受益人大會有權監督陽光私募基金的資金投向、投向比例、操作流程、以及出現緊急情況所採取的措施是否及時、必要。
第二，加大投資顧問公司跟投比例，從內部降低委託代理風險。只有當投資顧問與投資者利益最大程度上保持一致。
第三，建立專業的風險管控團隊，建立長期風險預警機制，降低風險度。

『陸』 私募基金都存在哪些風險

私募股權投資基金的法律風險，指私募股權投融資操作過程中相關主體不懂法律規則、疏於法律審查、逃避法律監管所造成的經濟糾紛和涉訴給企業帶來的潛在或己發生的重大經濟損失。
法律風險的原因通常包括違反有關法律法規、合同違約、侵權、怠於行使公司的法律權利等。具體風險內容如債務拖欠，合同詐騙，盲目擔保，公司治理結構軟化，監督乏力，投資不做法律可行性論證等。潛在的法律風險和經濟損失不計其數。

一、法律地位風險
私募包括兩類，一是私募股權投資，一是私募證券投資。前者是指以非公開募集的方式投資於企業股權，它與股票的「公開發行」相對；後者是指將非公開募集的資金投資於證券二級市場，私募證券投資基金與向廣大投資者公開發行的「公募基金」(如開放式基金)相對。
客觀上講，「私募股權投資基金」的「私」字，的確給人一種非法或遊走在法律邊緣的感覺，但事實上，私募股權投融資只是表明其是在公開市場之外進行的募集資金的行為，並不是非法或法律地位不明確，它是完全合法並受到監管部門認可和支持的。
「私募基金」是指「私募證券投資基金」而非「私募股權投資基金」，對於國內私募股權投資基金而言，《證券法》、《公司法》、《合夥企業法》為其設立提供了法律依據，但目前的法規規范仍然不足，為了吸引客戶，大多地下私募基金對客戶有私下承諾，如保證金安全、保證年收益率等，這種既非合夥又非投資的合同在本質上類似非法集資，在這種情況下，即使有書面合同，也很難得到法律的保障。

二、合同法律風險
私募股權投資基金與投資者之間簽定的管理合同或其他類似投資協議，往往存在保證金安全、保證收益率等不受法律保護的條款。
此外，私募股權基金投資協議締約不能、締約不當與商業秘密保護也可能帶來合同法律風險。私募股權投資基金與目標企業談判的核心成果是投資協議的訂立，這是確定私募股權投資基金資金方向與雙方權利義務的基本法律文件。
在此過程中可能涉及三個方面的風險：一是締約不能的法律風險；二是談判過程中所涉及技術成果等商業秘密保密的法律風險；三是締約不當的法律風險。這些風險嚴格而言不屬於合同法律風險，而是附隨義務引起的法律風險。

三、操作風險
我國現有法律框架下的私募股權投資基金主要有三種形式：一是通過信託計劃形成的契約型私人股權投資基金；二是國家發改委特批的公司型產業基金；三是各類以投資公司名義出現的、與私募股權基金運作方式相同的投資機構，而這種私募股權投資基金處於監管法律缺失的狀態。
雖然我國私募基金的運作與現有法律並不沖突，但在實施過程中又缺乏具體的法規和規章，導致監管層與投資者缺乏統一的觀點和做法，部分不良私募股權投資基金或基金經理暗箱操作、過度交易、對倒操作等侵權違約或者違背善良管理人義務的行為，這都將嚴重侵害投資者利益。

四、知識產權法律風險
私募股權投資基金選擇的項目如果看中的是目標企業的核心技術，則應該注意該核心技術的知識產權是否存在法律風險。有關知識產權的法律風險可能存在如下方面：
1、所有由目標公司和其附屬機構擁有或使用的商標、服務標識、商號、著作權、專利和其它知識產權；
2、涉及特殊技術開發的作者、提供者、獨立承包商、雇員的名單清單和有關僱傭開發協議文件；
3、為了保證專有性秘密而不申請專利的非專利保護的專有產品；
4、公司知識產權的注冊證明文件，包括知識產權的國內注冊證明、省的注冊證明和國外注冊證明；
5、正在向有關知識產權注冊機關申請注冊的商標、服務標識、著作權、專利的文件；
6、正處於知識產權注冊管理機關反對或撤消程序中的知識產權的文件；
7、需要向知識產權注冊管理機關申請延期的知識產權的文件；
8、申請撤消、反對、重新審查己注冊的商標、服務標識、著作權、專利等知識產權的文件；
9、國內或國外拒絕注冊的商標、服務標識權利主張，包括法律訴訟的情況；
10、其他影響目標企業或其附屬機構的商標、服務標識、著作權、專有技術或其他知識產權的協議；
所有的商業秘密、專有技術秘密、僱傭發明轉讓或者其他目標企業及其附屬機構作為當事人並對其有約束力的協議，以及與目標企業或其附屬機構或第三者的知識產權有關的協議。
此外，創業者與原單位的勞動關系問題、原單位的專有技術和商業秘密的保密問題以及遵守同業競爭禁止的約定等，都有可能引發知識產權糾紛。

五、律師調查不實或法律意見書失誤法律風險
私募股權投資基金一旦確定目標企業之後，就應該聘請專業人士對目標企業進行法律調查。
因為在投資過程中，雙方處於信息不對稱的地位，所以法律調查的作用在於，使投資方在投資開始前盡可能多地了解目標企業各方面的真實情況，發現目標企業的股份或資產的全部情況，確認他們己經掌握的重要資料是否准確的反映了目標企業的資產負債情況，以避免對投資造成損害。
在私募股權投資中，目標企業為非上市企業，信息批露程度就非常低，投資者想要掌握目標企業的詳細資料就必須進行法律調查，來平衡雙方在信息掌握程度上的不平等，明確該並購行為存在那些風險和法律問題。
這樣，雙方就可以對相關風險和法律問題進行談判。私募股權基金投資中律師調查不實或法律意見書失誤引起的法律風險是作為中介的律師事務所等機構與投資機構及創業企業共同面對的法律風險。
盡職調查不實，中介機構將承擔相應的法律責任；投資機構可能蒙受相應損失；而創業企業則可能因其提供資料的不實承擔相應的法律責任。

六、私募股權投資基金進入企業後的企業法律風險
日常經營過程中存在的風險：合同風險、不規范經營風險、債權過於集中帶來的風險。
管理引起的法律風險:治理結構缺陷帶來的決策風險、員工意外傷害風險、規章制度不健全導致的員工道德風險、公司印章管理不嚴帶來的債務風險。
資金運用引起法律風險:投資合作風險、分支機構風險、借貸風險、擔保風險。

七、退出機制中的法律風險
目標企業股票發行上市通常是私募股權基金所追求的最高目標。股票上市後，投資者作為發起人在經過一段禁止期之後即可售出其持有的企業股票或者是按比例逐步售出持有的股票，從而獲取巨額增值，實現成功退出。上市主要通過兩種方式:一種是直接上市，另一種是買殼上市。直接上市的標准對企業而言還相對過高，因此我國企業上市熱衷於買殼上市。表面上看，買殼上市可以不必經過改制上市程序，而在較短的時間內實現上市目標，甚至在一定程度上可以避免財務公開和補交欠稅等監管，但從實際情況看，目前我國上市公司殼資源大多數「不幹凈」，債務或擔保陷阱多，職工安置包袱重，如果買殼方沒有對「殼」公司歷史做出充分了解，沒有對債權人的索債請求、償還日期和上市公司對外擔保而產生的一些負債等債務問題做出充分調查，就會存在債權人通過法律的手段取得上市公司資產或分割買殼方己經取得的股權，企業從而失去控制權的風險。回購退出方式(主要是指原股東回購管理層回購)實際上是股權轉讓的一種特殊形式，即受讓方是目標企業的原股東。有的時候是企業管理層受讓投資方的股權，這時則稱為「管理層回購」。以原股東和管理層的回購方式的退出，對投資方來說是一種投資保障，也是使得風險投資在股權投資的同時也融合了債權投資的特點，即投資方投資後對企業享有股權，同時又在管理層或原股東方面獲得債權的保障。回購不能也是私募股權投資基金退出的主要法律風險。表現為:私募股權投資基金進入時的投資協議中回購條款設計不合法或者回購操作違反《公司法》等法律法規。
對於失敗的投資項目來說，清算是私募股權投資基金退出的唯一途徑，及早進行清算有助於投資方收回全部或部分投資本金。但是在破產清算程序中還存在許多法律風險，包括資產申報、審查不實、優先權、別除權、連帶債權債務等。

『柒』 何為私募基金，如何參與，風險如何

什麼是私募基金？
私募基金（Private Fund）是私下或直接向特定群體募集的資金。與之對應的公募基金（Public Fund）是向社會大眾公開募集的資金。廣義的私募基金除指證券投資基金外，還包括私募股權基金。在中國金融市場中常說的「私募基金」或「地下基金」，往往是指相對於受中國政府主管部門監管的，向不特定投資人公開發行受益憑證的證券投資基金而言，是一種非公開宣傳的，私下向特定投資人募集資金進行的一種集合投資。其方式基本有兩種，一是基於簽訂委託投資合同的契約型集合投資基金，二是基於共同出資入股成立股份公司的公司型集合投資基金。
私募基金主要分為私募證券基金、創業投資基金、私募股權基金、其他類別私募基金等四種。其中，1.私募證券基金，主要投資於公開交易的股份有限公司股票、債券、期貨、期權、基金份額以及中國證監會規定的其他證券及其衍生品種；2. 創業投資基金，主要向處於創業各階段的成長性企業進行股權投資的基金；3.私募股權基金，除創業投資基金以外主要投資於非公開交易的企業股權；4.其他類別私募基金，投資除證券及其衍生品和股權以外的其他領域的基金。
如何參與私募基金？
1.參與特定對象確定程序
投資者需要做的：填寫問卷調查，對自己的風險識別、風險承擔能力進行評估，並且書面承諾已經達到合格投資的要求。
2.適當參加一些產品推介會，在募集機構的幫助下，選擇與自身條件相匹配的產品
投資者需要做的：盡可能詳細、清晰地了解產品的相關信息和自己的權利義務。比如，產品投資范圍、策略、風險情況，需要交納的費用、費率，以及自己擁有的申購、贖回、轉讓等權利。
私募基金風險有哪些？
近年來，私募爆雷事件頻頻發生，投資者在選擇私募基金的時候，一定要關注運行機構是否合規，機構誠信是否出現了問題。建議使用目前主流的查詢記帳預警軟體：財查到APP，查詢中基協備案私募基金及管理人、高管、資訊信息，還可以在存續期記賬管理期間進行實時的信披預警，提前防範以下風險：
1、信息不透明的風險
由於私募基金沒有嚴格的信息披露要求，因此信息不透明是最大的私募基金風險，凡是涉及投資運作及管理的過程，例如投資方案、資金轉移及項目跟蹤管理等過程，都存在信息披露不充分的很大可能。

2、投資者抗風險能力較低
很多投資者之所以參與私募基金投資，都是看重了私募基金的高收益，但高收益的背後也對應著高風險，很多投資者並沒有相應的抗風險能力，所以投資需重點關注此類私募基金風險。

3、基金管理人導致的私募基金風險
由於缺乏嚴格的行業准入標准，基金經理門內的管理能力、行業地位及市場認同度等都存在著明顯的差異，同樣的市場環境，一部分基金經理能夠憑借精準的投資為投資者帶去收益，而一部分基金經理則可能造成投資者的損失。

4、較高的道德風險
基金項目一般是以合夥形式成立的，但受到專業、地理及時間等因素的限制，投資者並不能有效的對項目進行監督與管理，所以道德風險也是投資者經常會遇到的私募基金風險。

5、項目融資缺乏專業度
項目融資一般需要很高的實務經驗及專業能力等，但一些私募基金經理或管理團隊能力不足，無法有效的監控、管理項目融資。

6、非法吸收公眾存款的風險
部分私募基金會通過故意誇大收益、隱瞞項目等來吸引投資者參與投資，而這些私募有很大可能是在非法吸引公眾存款。
雖然投資者往往被私募基金的高風險所吸引，但私募基金認購門檻高達百萬，對許多投資者來講並不是一筆小數目，所以一切可能導致私募基金風險出現的因素投資者都必須知道。

『捌』 如何做好契約型私募基金的風險控制

進入2016年,隨著契約型私募基金市場的進一步發展,基金管理人、投資人等所面臨的一系列問題也開始浮出水面。輝石資本周京津表示,與公司型基金相比,契約型基金的發展基礎是要有完善的信用制度和成熟發達的信託市場,國內在這方面存在不足,在諸多方面需要進一步完善。
鑒於契約型私募基金管理人在管理多支基金時容易發生各類關聯交易、利益沖突行為,基金管理人應建立妥善的利益輸送防範和利益沖突防範機制,做好風險防控措施,在交易過程中充分保護投資人的利益,不得從事法律禁止的「不公平交易」、「利用職務之便進行利益輸送的交易」、「向投資者隱瞞可能存在的利益沖突情況或提供虛假信息」等損害投資者利益的行為。
對於契約型私募基金的風險控制,輝石資本周京津也提出了自己的一些看法。首先,基金管理人的管理決策衡量標准需要進一步細化。在契約型基金中,基金管理人的許可權相對較大,基金投資、運作、管理、買賣的重大投資決策均由基金管理人單獨作出。現行法規中對契約型基金管理人的決策許可權及操作行為也缺乏明確的規范和約束。投資者在購買私募基金產品之後,基金管理人做出的管理措施和決定是否有利於投資者,往往缺乏客觀的衡量標准,導致投資者往往缺乏投資信心。
2016年4月18日,中基協出台了《私募投資基金合同指引1號(契約型私募基金合同內容與格式指引)》,該指引將於2016年7月15日執行。指引在《私募投資基金監督管理暫行辦法》的基礎上,進一步明確規定了基金管理人的21項基金管理義務,包括但不限於:登記和私募基金備案手續,誠實信用、勤勉盡責義務,專業化經營管理,保障基金財產與其固有財產相互獨立,不得進行利益輸送,接受投資者和私募基金託管人的監督,信息披露及定期報告,保守商業秘密,及時分配收益等。這些規定較為詳細地對基金管理人的管理職責進行了細化,有助於進一步提高契約型基金財產的安全。
其次,基金託管人的監管力度有待進一步加強。這一方面應當特別強調託管的必要性。雖然《私募投資基金監督管理暫行辦法》規定,「除基金合同另有約定外,私募基金應當由基金託管人託管。」也就是說,基金管理人與投資者可以通過基金合同的約定排除託管。但託管畢竟是將基金財產與管理人財產相區別的有效方式,如果不進行託管,基金財產很容易被認為與管理人混同而缺乏獨立性的法律支撐。
另一方面,也應當進一步加強託管人的監管措施。理論上,基金管理人受到基金持有人和基金託管人的雙重監督,基金管理人作為機構投資者在證券市場理應與其他機構投資者和個人投資者處於平等地位。但實踐中,基金託管人和投資者的監管措施均難以到位。
由於市場競爭日趨激烈,託管人為搶占市場份額,在嚴格監督基金管理人的基金管理運作方面往往缺乏主動性和積極性。同時,託管人雖然保管基金資產,但對資產的具體投資行為無權干涉,只能聽從管理人的指示進行具體操作。基金託管人又往往是基金的主承銷人,基金管理公司有權決定託管人的選任,託管人的地位缺乏獨立性必然導致其監督的軟弱性。為此,《私募投資基金合同指引1號(契約型私募基金合同內容與格式指引)》第二十五條對託管人的託管義務、監督職責也作了相應的明確規定,為出資者維護自身權利、保護基金安全、強化提高託管人的監督意識、減少爭議提供了合同依據。
同時,還要進一步探索健全投資者利益的保障機制與方式。契約型基金的設立和運作方式,決定了基金管理人、託管人、投資者(份額持有人)三方當事人的地位在實踐中無法對等。
如何完善代表基金投資者利益的基金治理結構,一直是契約型基金需要面對的問題,《私募投資基金合同指引1號(契約型私募基金合同內容與格式指引)》對此提供了較好的制約措施。在指引正式施行後,投資者還應進一步提高風險防控意識,在指引已有明確規定的基礎上與基金管理人、託管方就《基金合同》的條款進行協商談判,進一步健全完善基金利益保障機制。
最後,根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》和《證券投資基金法》的規定,發起設立私募契約型基金還應關注如下問題,避免出現法律風險:
一是強調基金管理人的登記和基金備案義務。包括向基金業協會申請登記;各類私募基金募集完畢,向基金業協會辦理備案手續;報送所管理私募基金的投資運作情況和年度財務報告等。
二是是控制投資人的人數上限,單只基金投資者人數不得超過200人的限制,避免出現基金設立無效的情形。
三是嚴格執行指引關於基金合同的指導性規定,明確約定各方當事人的權利、義務和相關事宜,適用履行合同義務從而減少不必要的爭議。