契約型私募基金訴訟

① 如何確定一隻基金是契約型私募基金

在我過發行的都是契約型，鑫風口有基金知識基金資訊

② 私募基金糾紛如何訴訟

有合同啊，私募基金投資一般是不公開的，只要沒違反合同就很難勝訴。不適合小戶玩

③ 契約型私募基金和非法集資的區別

根據我國《刑法》規定，非法集資是指法人、其他組織或個人，未經有權機關的批准，向社會公眾募集資金的行為。非法集資的對象是社會公眾，手段大多為詐欺，以許諾高回報率和高利息率欺騙公眾誘使其投資，欺詐性是其被法律禁止最重要的原因。一般而言，私募基金的對象則是少數的特定投資者，且對這些投資者一般門檻較高，參與的資金量要有一定規模，如100萬元以上，其目的是共同投資、共享收益，當然也包括風險，但如果私募基金的發起人向投資人許諾高比例的保底收益，那麼則可視為非法集資。

近年來，不少私募基金通過證券投資信託產品的渠道成功剝去「灰色的外衣」，管理層也在逐步研究私募基金「陽光化」的策略。包括央行副行長吳曉靈在內的多位政府官員，去年都在不同場合紛紛發表支持私募基金陽光化運作的言論，並呼籲以立法的形式給私募基金以合法地位。

吳曉靈認為，私募基金在中國作為重要的機構投資人，簡單地說，是集富人之財。中國目前缺乏組合各種重要因素的金融工具，私募股權基金是其中之一。隨著外資私募基金大量進入中國，必然推動中國私募基金的發展。根據中國的《證券法》、《公司法》和最近修訂的《合夥企業法》，私募基金已經具備設立的依據。

根據新修訂的《證券法》，如果向特定對象發行，而且發行份額不超過200份，即可視為私募發行。而對於這個「特定對象」，吳曉靈特別強調，必須是「合格的投資人」，這既包括機構投資者，也包括能夠承擔風險的個人投資者。她希望，發改委正在制定的《產業投資基金(試點)管理辦法》中，會對「合格的投資人」作出界定，明確到底多大金額的投資人才可以參與私募基金的設立。

對於私募基金組織形式，吳曉靈認為可以採取三種方式：集合信託計劃或集合資產管理的契約型；合夥公司；公司型。「要將稅收鼓勵與企業設立分開。」吳曉靈說。《合夥企業法》已經明確，只徵收合夥人所得稅，不再徵收企業所得稅。

吳曉靈認為，對於私募基金的設立，按照一般企業登記，按章程運行即可。「《民法》完全能夠約束投資人各方的關系，不需要特別限制。」她說。

她指出，中國不乏有冒險精神的投資人，中國的民間投資是非常活躍的，盡管有些投資方式目前處於非常艱難的境地之中，但是這些在中國大地上從來沒有停止過，我們需要把這些冒險精神引導到一個合規正常的渠道上去，堵邪門開正道；中國不乏未有效利用的各項資源，中國的資源是豐富的，但是中國缺乏組合各種要素的金融工具，私募股權投資基金就是有效整合現有市場各種要素的工具之一。

④ 契約型私募基金嵌套有限合夥型基金投資擬IPO企業是否可以通過核查

2014年8月21日中國證券監督管理委員會（下稱「中國證監會」）頒布《私募投資基金監督管理暫行辦法》（下稱「《暫行辦法》」），首次明確了私募投資基金可以採用契約制這一組織形式。隨著契約型私募基金、基金子公司特定客戶資產管理計劃、證券公司集合資產管理計劃（與基金子公司特定客戶資產管理計劃合稱「資產管理計劃」）等集合投資工具在投資新三板掛牌公司或上市公司股權領域的廣泛運用，中國證監會等相關監管部門也加強了對上述領域的監管，並就具體規則進一步明確和細化。本文擬就相關監管部門近期出台的一系列相關規定，結合相關典型案例，對契約型私募基金及資管計劃投資掛牌或上市公司股權的主要法律問題進行簡要分析。

二契約型私募基金、資產管理計劃投資新三板擬掛牌公司和掛牌公司股權

2015年10月16日，全國中小企業股份轉讓系統出台了《機構業務問答（一）——關於資產管理計劃、契約型私募基金投資擬新三板掛牌公司股權有關問題》（下稱「機構業務問答（一）」）。該機構業務問答（一）基本明確了資產管理計劃、契約型私募基金持有擬新三板掛牌公司股權的合法性，並進一步明確資產管理計劃、契約型私募基金在新三板掛牌審查時無需還原至實際股東，且在實踐操作中該等資產管理計劃、契約型私募基金所持有的擬新三板掛牌公司股份可直接登記為產品名稱。此外，根據《全國中小企業股份轉讓系統投資者適當性管理細則（試行）》，集合信託計劃、證券投資基金、銀行理財產品、證券公司資產管理計劃，以及由金融機構或者相關監管部門認可的其他機構管理的金融產品或資產均可以作為參與掛牌公司定向發行的投資者。

下面就資產管理計劃、契約型私募基金持有新三板擬掛牌公司股權涉及的重要法律問題闡述如下：

1. 投資新三板擬掛牌公司合法性依據

2. 無需進行股份還原

根據《非上市公眾公司監管指引第4號——股東人數超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關問題的審核指引》（證監會公告【2013】54號）（下稱「4號指引」）的規定，以私募股權基金、資產管理計劃以及其他金融計劃進行持股的，如果該金融計劃是依據相關法律法規設立並規范運作，且已經接受證券監督管理機構監管的，可不進行股份還原或轉為直接持股。」因此，依法設立、規范運作、且已經在中國基金業協會登記備案並接受證券監督管理機構監管的基金子公司資產管理計劃、證券公司資產管理計劃、契約型私募基金，其所投資的擬新三板掛牌公司股權在掛牌審查時可不進行股份還原，但須做好相關信息披露工作。

3. 股份可直接登記為產品名稱

根據機構業務問答（一），資產管理計劃、契約型私募基金所持有的擬新三板掛牌公司股份可直接登記為產品名稱，並就具體操作要點說明如下：

首先，資產管理計劃或契約型私募基金所投資的公司申請掛牌時，主辦券商在《公開轉讓說明書》中將資產管理計劃或契約型私募基金列示為股東，並在《公開轉讓說明書》中充分披露資產管理計劃或契約型私募基金與其管理人和管理人名下其他產品的關系。同時，主辦券商就以下事項進行核查並發表明確意見：（1）該資產管理計劃或契約型私募基金是否依法設立、規范運作並已履行相關備案或者批准手續；（2）該資產管理計劃或契約型私募基金的資金來源及其合法合規性；（3）投資范圍是否符合合同約定，以及投資的合規性；（4）資產管理計劃或契約型私募基金權益人是否為擬新三板掛牌公司控股股東、實際控制人或董監高。其次，資產管理計劃或契約型私募基金所投資的公司通過掛牌備案審查，辦理股份初始登記時，掛牌業務部負責核對《股票初始登記申請表》涉及股東信息與《公開轉讓說明書》中披露信息的一致性。最後，中國結算發行人業務部核對股份登記信息與披露信息的一致性後，將股份直接登記在資產管理計劃或契約型私募基金名下。

三契約型私募基金、資產管理計劃投資擬上市公司和已上市公司股權

1. 投資擬上市公司股權

關於契約型私募基金、資產管理計劃能否投資擬上市公司股權，首先，根據《上市公司非公開發行股票實施細則》第八條的規定，信託公司作為發行對象，只能以自有資金認購。因此，信託計劃無法作為擬上市公司的股東，也無法作為非公開發行的對象。其次，雖然《上市公司非公開發行股票實施細則》第八條還規定，證券投資基金管理公司可以以其管理基金作為發行對象進行認購。實踐中也有資產管理計劃參與A股定增的諸多案例。盡管如此，資產管理計劃能否作為擬上市公司的股東還存在較多爭議，實踐中券商多持保守態度。最後，盡管《私募投資基金監督管理暫行辦法》已明確私募投資基金可以採用契約型這一組織形式，但根據《首次公開發行股票並上市管理辦法》第十三條關於發行主體資格的規定：「發行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛。」由於中國證監會對擬上市公司的股權清晰、穩定性的要求，並明確規定禁止信託持股、委託持股等情形，故在公司首次公開發行（下稱「IPO」）過程中直接出現的契約型私募基金可能會被予以清理。目前，暫無發現資管計劃和契約型私募基金直接作為擬上市公司股東成功IPO的案例。

就合夥型基金作為擬上市公司股東的股東人數的計算和披露問題，目前的法規和實踐中尚未有一個明晰的標准，根據4號指引、證監會2010年保代培訓相關資料，將相關情況匯總如下：

（1） 依據相關法律法規設立並規范運作，且已經接受系相關監管部門監管的合夥企業算1人，但明顯為了規避200人要求的除外，例如，通過單純以持股為目的的合夥企業間接持股的安排以致直接和間接持有公司股權的人數超過200人的，視為股東人數超過200人，根據4號指引進行股份還原合並規范後，可申請IPO。

（2） 信息披露原則將比照有關法人股東的要求進行披露處理，根據合夥人的身份（發起人或非發起人）和持股比例高低（控股股東或實際控制人、5%以上的股東或發起人、持股比例很小的股東）來決定信息披露的詳略。

（3） 保薦機構和律師應對合夥企業披露的信息以及合夥企業的歷史沿革和最近三年的主要情況進行核查。

（4） 對於突擊入股發行人的合夥企業，一般要逐層披露合夥企業的合夥人直至最終持有合夥企業權益的自然人。

合夥企業入股發行人的交易存在疑問的，不管持股多少和身份如何，都需要詳細全面核查。

因此採用契約型私募基金嵌套合夥企業的形式投資合夥型基金，該合夥型基金再作為擬上市公司股東參與IPO，該等契約型私募基金最終是否會被披露、是否會被穿透計算甚至被要求清理目前尚無統一明確結論，需視情況個案分析。

2. 參與上市公司定增

關於契約型私募基金、資產管理計劃參與上市公司定增最值得關注的即為對穿透規則的解讀。根據2015年10月18日最新一期保代培訓會議，中國證監會傳達出其對上市公司再融資政策作出相關調整，對定向增發的投資人審核收緊，要求「董事會階段確定定增投資者的，若投資者涉及資管計劃、理財產品等，要求穿透披露至最終出資人，所有出資人合計不能超200人（不適用於員工持股計劃參與認購的情形），即不能變為變相公開發行；而且不能分級（結構化）安排」。上述穿透披露要求旨在保證股東公平性、防止利益輸送以及控制變相公開發行，針對的主要是三年期鎖價發行的情形。在監管層新規的指引下，有一些上市公司已經開始主動響應新規的要求。此外，從已公告情況來看，穿透披露股東人數要求的執行標准尚待統一。

最後對穿透規則的解讀除要求穿透披露外，還要求認購人的權益架構也不能變化，即從預案披露到審核階段，產品的出資人不能退夥、轉讓其份額、減少或增加出資額，有限公司股東結構不能有變化。如有變化，可能被視為方案重大調整。

⑤ 成立契約型私募基金需要哪些法律文件

一、法律類《公司法》《證券法》
二、法規類：參照綜合法規《私募投資基金管理暫行辦法》；登記備案《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》；募集行為《私募投資基金募集行為管理辦法》《私募投資基金投資者調查問卷內容及格式指引（個人版）》《私募投資基金風險揭示書及格式指引》中國投資基金業協會發布的《私募投資基金合同指引》；信息披露《私募投資基金信息披露管理辦法》；產品運作方面《私募投資基金業務類型基金類型和產品類型的說明》

⑥ 契約型私募基金和有限合夥的區別

1.首先說一下他們的概念

⑴契約型基金是基於一定的信託契約而成立的基金，一般由基金管理公司（委託人）、基金保管機構（受託人，例如銀行）和投資者（受益人）三方通過信託投資契約而建立。

⑵公司型基金是具有共同投資目標的投資者依據公司法組成以盈利為目的、投資於特定對象（如有價證券，貨幣）的股份制投資公司。

2.其次是他們幾個主要的的不同點

⑴法律依據不同

契約型基金是依照基金契約組建的，信託法是契約型基金設立的依據；公司型基金是依照公司法組建的。

⑵法人資格不同

契約型基金不具有法人資格，而公司型基金本身就是具有法人資格的股份有限公司。

⑶投資者的地位不同

契約型基金的投資者作為信託契約中規定的受益人，對基金如何運用所做的重要投資決策通常不具有發言權；公司型基金的投資者作為公司的股東有權對公司的重大決策進行審批、發表自己的意見。

⑷融資渠道不同

公司型基金由於具有法人資格。在資金運用狀況良好、業務開展順利、又需要擴大公司規模、增加資產時，可以向銀行借款：契約型基金因不具有法人資格，一般不向銀行借款。

⑸經營財產的依據不同

契約型基金憑借基金契約經營基金財產；公司型基金則依據公司章程來經營。

⑹基金運營不同

公司型基金像一般的股份公司一樣，除非依據公司法到了破產、清算階段，否則公司一般都具有永久性；契約型基金則依據基金契約建立、運作，契約期滿，基金運營也就終止。

3.最後用幾張圖詳細的展示一下：

⑦ 關於契約型私募基金的管理人失聯的話，我該怎麼辦

先聯系協會看管理人是否失聯，確定失聯後報警

⑧ 契約型私募基金的風控沒有在主合同里體現，而寫在產品說明書里，具有同等法律效應嗎

說明書和合同產品在基金協會備案時都需要，都是底稿，都有效。

⑨ 私募基金爆雷後要不要向法院起訴，應該起訴誰

如果管理人等機構在私募基金募集、運作過程中存在違反法定或合同約定義務的情形，且投資人無法通過談判、協商的方式與管理人等就私募基金後續處置方案達成一致意見時，投資人可以考慮通過民事訴訟的方式，向法院起訴要求相關方承擔責任，以維護自身的合法權益。在這一過程中，投資人可以考慮起訴哪些主體?或者說哪些主體可能需對投資人的損失承擔責任?
1、私募基金管理人
私募基金管理人的義務主要源於基金合同的約定以及《私募投資基金監督管理暫行辦法》等相關法律法規的規定。在私募基金的募集階段，管理人的義務主要體現為投資者適當性管理義務，包括應當向合格投資者推介私募基金、不得承諾保本保收益、應當對投資者進行風險測評並充分揭示投資風險等。在私募基金的投資運作階段，管理人的義務則主要體現為按照基金合同約定以及法律法規規定，遵循誠實信用、謹慎勤勉的原則進行基金財產的投資運作，並及時履行向投資人的信息披露義務等。
基於此，如果管理人在私募基金募集和投資運作過程中未盡到上述義務，並給投資人造成損失的，投資人可要求管理人承擔一定的賠償責任。
2、私募基金銷售機構
私募基金管理人可以自行銷售也可以委託銷售機構銷售私募基金，實踐中，較多投資人通過私募基金銷售機構購買私募基金產品，與銷售機構的相關人員有直接的聯系，因此，當私募基金發生兌付危機時，投資人多傾向於聯系銷售機構了解情況。那麼，投資人能否要求私募基金銷售機構對其損失承擔賠償責任?
銷售機構並不負責私募基金的投資管理等工作，其義務及法律責任主要集中於私募基金募集階段的投資者適當性管理。根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》、《私募投資基金募集行為管理辦法》等相關規定，銷售機構適當性管理義務包括投資者適當性匹配、基金風險揭示、合格投資者確認等內容。如果銷售機構在私募基金募集過程中沒有盡到上述義務，投資人可要求銷售機構在其過錯范圍內對投資人承擔賠償責任。
3、私募基金託管人
私募基金託管人的核心義務在於安全保管基金財產以及按照私募基金管理人的指令進行相應資金的劃付。對於管理人違反法律法規以及基金合同約定的投資指令，基金合同通常約定私募基金託管人應當拒絕執行，並履行通知、報告等義務。但託管人對管理人指令的審核義務一般僅限於根據基金合同、相關憑證等進行形式審核，而不承擔實質審核的職責。除非託管人有明顯的過錯，一般情況下，投資人較難要求託管人承擔賠償責任。
4、底層資產相關責任方
在私募基金投資到期後，如果底層資產相關責任方未履行對私募基金負有的義務，如回購方未履行回購義務、債務人未履行還款義務等，則可能導致私募基金無法按時兌付。該等情況下，如果私募基金管理人跑路、失聯或者管理人怠於對相關責任方追償，很可能導致相關資產流失。那麼，投資人可否繞過私募基金管理人直接起訴要求底層資產相關方履行還款等義務以維護私募基金和投資人的合法權益呢?
對於有限合夥型基金而言，投資人通常作為有限合夥人，基金管理人則作為執行事務合夥人。有限合夥人一般不執行合夥事務，不得對外代表合夥企業。但根據《合夥企業法》第六十八條規定，執行事務合夥人怠於行使權利時，有限合夥人可督促其行使權利或者為了本企業的利益以自己的名義提起訴訟。據此，在有限合夥型基金中，如果底層資產相關責任方未履行對私募基金的還款義務等，私募基金管理人又怠於行使對相關方的追償權利，投資人作為有限合夥人可以為合夥企業的利益以自己的名義提起訴訟。
對於公司型私募基金而言，投資人通常作為公司的股東，根據《公司法》第一百五十一條的規定，他人侵犯公司權益，給公司造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東可以為公司利益以自己名義提起訴訟。但除情況緊急、不立即提起訴訟會使公司利益受到難以彌補的損害時，投資人作為股東以自己名義起訴前需遵循特定的內部流程，即需先請求董事會或執行董事、監事會或監事提起訴訟，如果董事會或執行董事、監事會或監事拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟的，投資人方可自行起訴。
對於契約型私募基金則相對復雜，不同於有限合夥型和公司型私募基金，契約型私募基金並無法律實體存在，投資人與管理人主要依據基金合同約定形成合同關系。契約型私募基金的投資人能否繞過管理人直接起訴第三方，目前的法律法規尚缺乏明確的相關規定。理論上對於契約型私募基金投資人與管理人之間的關系，有委託代理說和信託關系說兩種觀點。如果認為投資人和管理人構成委託代理關系，則投資人作為委託人可依據《合同法》第四百零二條、四百零三條的規定，向第三人主張相應的權利。而如果認為投資人和管理人構成信託關系，則投資人可依據《信託法》第二十二條的規定行使撤銷權，即如果管理人作為受託人違反信託目的處分信託財產或者因違背管理職責、處理信託事務不當致使信託財產受到損失的，委託人有權申請人民法院撤銷該處分行為，並有權要求受託人恢復信託財產的原狀或者予以賠償;該信託財產的受讓人明知是違反信託目的而接受該財產的，應當予以返還或者予以賠償。
結語
辨險識財提醒：面對私募基金的爆雷風險，投資人可結合實際情況，選擇多樣化途徑以維護自身合法權益。但更重要的是，在購買私募基金產品前，投資人應當仔細了解相關風險，充分考慮自身風險承受能力，切忌盲目投資，以免遭受不必要的損失。